Кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 12.09.2019 N 16-УД19-11

ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 12 сентября 2019 г. N 16-УД19-11

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе

председательствующего судьи Ботина А.Г.,

судей Пейсиковой Е.В. и Смирнова В.П.

при ведении протокола секретарем Мамейчиком М.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу адвоката Пономарева В.С. на приговор Кировского районного суда г. Волгограда от 9 июня 2009 г., а также материалы уголовного дела.

По приговору Кировского районного суда г. Волгограда от 9 июня 2009 г.,

Бангаев Гелани Ширванович, < ... > ранее не судимый,

осужден:

— по п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ) к 5 годам лишения свободы,

— по п. ‘а’ ч. 3 ст. 163 УК РФ к 8 годам лишения свободы,

— по п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ к 5 годам 2 месяцам лишения свободы,

— по п. ‘а’ ч. 3 ст. 163 УК РФ к 8 годам 3 месяцам лишения свободы,

— по п. ‘а’ ч. 3 ст. 163 УК РФ к 8 годам 4 месяцам лишения свободы,

— по п. ‘а’ ч. 3 ст. 163 УК РФ к 8 годам 5 месяцам лишения свободы, — по ч. 3 ст. 127 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ Бангаеву Г.Ш. по совокупности преступлений назначено 14 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

По делу также осуждены Ванскович Д.С., Воробьев П.Н., Тумгоев М.Х.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Волгоградского областного суда от 9 ноября 2009 г. приговор от 9 июня 2009 г. в отношении Бангаева Г.Ш. оставлен без изменения.

Постановлением Варнавинского районного суда Нижегородской области от 12 сентября 2014 г. приговор от 9 июня 2009 г. в отношении Бангаева Г.Ш. приведен в соответствие с действующим законодательством: переквалифицированы его действия на п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ, по которой назначено 5 лет лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначенных за совершение 4-х преступлений, предусмотренных п. ‘а’ ч. 3 ст. 163 УК РФ, а также за преступления, предусмотренные ч. 3 ст. 127 УК РФ и п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ (в редакции Федерального закона от 26 марта 2011 года N 26-ФЗ), окончательно назначено 13 лет 11 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Постановлением президиума Волгоградского областного суда от 4 марта 2015 г. приговор от 9 июня 2009 г. и кассационное определение от 9 ноября 2009 г. в отношении Бангаева Г.Ш. изменены:

— исключена ссылка на материалы предварительного следствия как на доказательство виновности Бангаева Г.Ш. — на протокол допроса и дополнительного допроса потерпевшего С. в т. 3 л.д. 10 — 13, 43 — 44, на протокол очной ставки между В. и С. в т. 3 л.д. 83 — 84, на протокол очной ставки между Вансковичем Д.С. и С. в т. 3 л.д. 87 — 89, на протокол очной ставки между Вансковичем Д.С. и К. в т. 3 л.д. 158 — 161, на расписку С. в т. 3 л.д. 50, на постановление следователя о приобщении к уголовному делу вещественных доказательств в т. 3 л.д. 146, на письма руководителя УФСБ по Волгоградской области о направлении материалов оперативно-розыскной деятельности в отношении Бангаева Г.Ш. в т. 1 л.д. 33 — 35 и в т. 2 л.д. 163 — 165, на рапорты ст. оперуполномоченного по ОВД 1 отделения Отдела по защите конституционного строя и борьбе с терроризмом УФСБ по Волгоградской области в т. 1 л.д. 36 — 37 и в т. 2 л.д. 172 — 174, на постановление о предоставлении результатов оперативно-розыскной деятельности в т. 2 л.д. 166 — 167, на постановления о проведении оперативно-розыскных мероприятий в т. 2 л.д. 170, 171, на письмо руководства УГИБДД по Волгоградской области об автотранспортных средствах, зарегистрированных за С. в т. 3 л.д. 226,

— на основании п. ‘г’ ч. 1 ст. 61 УК РФ признано смягчающим обстоятельством наличие малолетнего ребенка,

— наказание, назначенное Бангаеву Г.Ш., смягчено: по п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) — до 4 лет 11 месяцев лишения свободы, по п. ‘а’ ч. 3 ст. 163 УК РФ — до 7 лет 11 месяцев лишения свободы, по п. ‘а’ ч. 3 ст. 163 УК РФ — до 8 лет 2 месяцев лишения свободы, по п. ‘а’ ч. 3 ст. 163 УК РФ — до 8 лет 3 месяцев лишения свободы, по п. ‘а’ ч. 3 ст. 163 УК РФ — до 8 лет 4 месяцев лишения свободы, по ч. 3 ст. 127 УК РФ — до 5 лет 5 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно Бангаеву Г.Ш. назначено 13 лет 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В остальном судебные решения в отношении Бангаева Г.Ш. оставлены без изменения.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Пейсиковой Е.В., изложившей обстоятельства дела и доводы кассационной жалобы, выступление адвоката Поддубного С.В. в защиту Бангаева Г.Ш., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Генеральной прокуратуры Российской Федерации Химченковой М.М., полагавшей судебные решения в отношении Бангаева Г.Ш. изменить, переквалифицировать его действия по п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. на п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 г., незначительно снизить назначенное наказание по данной статье и по совокупности преступлений, Судебная коллегия

установила:

по приговору Бангаев Г.Ш. признан виновным в совершении группой лиц по предварительному сговору вымогательства имущества потерпевшего С. в крупном размере, с применением насилия (2 преступления), в совершении в составе организованной группы лиц вымогательства имущества потерпевших Л. Л., С. в совершении в составе организованной группы вымогательства имущества потерпевшего К. с применением насилия, в том числе имущества в крупном размере, в незаконном лишении потерпевшего К. свободы, совершенном с применением предмета, используемого в качестве оружия.

Преступления совершены в сроки и при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат Пономарев В.С. просит об изменении вынесенных в отношении осужденного Бангаева Г.Ш. судебных решений и смягчении ему наказания. Указывает, что Бангаев Г.Ш. был признан виновным и осужден за два преступления, предусмотренные п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ, однако изменения, внесенные в последующем в судебные решения, связанные со смягчением наказания, касались лишь одного преступления, за которое по приговору осужденному было назначено 5 лет 2 месяца лишения свободы, при этом необоснованно не рассмотрен вопрос о внесении изменений в судебные решения в части осуждения Бангаева Г.П. по п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ, по которой последнему было назначено 5 лет лишения свободы.

Проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, Судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В силу ст. 401.1 УК РФ при рассмотрении кассационных жалоб суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такое нарушение было допущено судами при рассмотрении дела в отношении Бангаева Г.Ш.

Из материалов уголовного дела видно, что по приговору Кировского районного суда г. Волгограда от 9 июня 2009 г. Бангаев Г.Ш. был осужден, в том числе, по п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ к 5 годам лишения свободы и по п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ к 5 годам 2 месяца лишения свободы.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Волгоградского областного суда от 9 ноября 2009 г. приговор Кировского районного суда г. Волгограда от 9 июня 2009 г. в отношении Бангаева Г.Ш. был оставлен без изменения.

Варнавинским районным судом Нижегородской области от 12 сентября 2014 г. при приведении судебных решений в отношении Бангаева Г.Ш. в соответствие с действующим законодательством его действия, квалифицированные по приговору по п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ, по которой ему было назначено 5 лет 2 месяца лишения свободы, были переквалифицированы на п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ, по которой назначено 5 лет лишения свободы.

Президиум Волгоградского областного суда, рассмотрев 4 марта 2015 г. уголовное дело в отношении Бангаева Г.Ш., приговор Кировского районного суда г. Волгограда от 9 июня 2009 г. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Волгоградского областного суда от 9 ноября 2009 г., с учетом изменений, внесенных постановлением Варнавинского районного суда Нижегородской области от 12 сентября 2014 г., изменил, исключил ссылки на ряд доказательств по делу, а также признал смягчающим наказание Бангаеву Г.Ш. обстоятельством наличие малолетнего ребенка и смягчил назначенное наказание за каждое из преступлений, предусмотренных п. ‘а’ ч. 3 ст. 163 УК РФ, и за преступление, предусмотренное п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ.

Между тем президиум Волгоградского областного суда, не учел, что по данному приговору Бангаев Г.Ш. был осужден за совершение двух вымогательств в отношении потерпевшего С. квалифицированных по п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ. За преступление, совершенное 30 мая — 2 июня 2000 г., Бангаеву Г.Ш. было назначено наказание в виде лишения свободы в размере 5 лет, а за преступление, совершенное 27 августа 2006 г. — 5 лет 2 месяцев лишения свободы.

Изменяя судебные решения в отношении Бангаева Г.Ш., президиум Волгоградского областного суда внес изменения в судебные решения лишь в части, касающейся его осуждения по п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ к 5 годам 2 месяцам лишения свободы, необоснованно оставив без изменения судебные решения в части его осуждения за преступление, совершенное им 30 мая — 2 июня 2000 г., по п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ к 5 годам лишения свободы.

При таких обстоятельствах действия осужденного Бангаева Г.Ш., квалифицированные по п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ), по которой ему было назначено 5 лет лишения свободы, следует переквалифицировать на п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ, по которой назначить наказание с учетом установленного президиумом Волгоградского областного суда смягчающего наказание обстоятельства — наличия малолетнего ребенка.

Наказание по совокупности преступлений следует назначить по ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных Бангаеву Г.Ш. наказаний.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, Судебная коллегия

определила:

приговор Кировского районного суда г. Волгограда от 9 июня 2009 г., кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Волгоградского областного суда от 9 ноября 2009 г., постановление президиума Волгоградского областного суда от 4 марта 2015 г. в отношении Бангаева Гелани Ширвановича изменить:

— переквалифицировать его действия с п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ), на п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ), по которой назначить 4 года 9 месяцев лишения свободы.

— на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163, п. ‘а’ ч. 3 ст. 163, п. п. ‘а’, ‘в’, ‘г’ ч. 2 ст. 163, п. ‘а’ ч. 3 ст. 163, п. ‘а’ ч. 3 ст. 163, п. ‘а’ ч. 3 ст. 163, ч. 3 ст. 127 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить Бангаеву Г.Ш. 13 лет 3 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения в отношении Бангаева Г.Ш. оставить без изменения.